ODI（Outbound Direct Investment，境外直接投資）是指中國(guó)企業(yè)在境外設(shè)立、收購(gòu)非金融企業(yè)或者進(jìn)行其他投資活動(dòng)以取得境外非金融企業(yè)所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營(yíng)管理權(quán)或其他權(quán)益的必要審批事項(xiàng)。通過ODI的申請(qǐng)，中國(guó)企業(yè)可以直接向境外進(jìn)行投資，進(jìn)而獲得國(guó)際市場(chǎng)的資源、技術(shù)和市場(chǎng)份額，提升自身的國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力。
一、相關(guān)法律、法規(guī)
近年來，中國(guó)政府出臺(tái)了一系列政策，以促進(jìn)和規(guī)范企業(yè)的境外投資活動(dòng)。以下是一些關(guān)鍵政策，例如，2014年由國(guó)家發(fā)改委頒布的《境外投資管理辦法》明確了境外投資項(xiàng)目的備案和核準(zhǔn)流程；2017年《關(guān)于進(jìn)一步引導(dǎo)和規(guī)范境外投資方向的指導(dǎo)意見》提出了限制和禁止類的境外投資領(lǐng)域，如房地產(chǎn)、酒店、娛樂業(yè)等，同時(shí)鼓勵(lì)高新技術(shù)、能源資源等領(lǐng)域的投資；2018年商務(wù)部頒布的《企業(yè)境外投資管理辦法》規(guī)定了企業(yè)境外投資的申報(bào)和管理要求；2023年，我國(guó)政府還加強(qiáng)了對(duì)境外投資資金來源的審查，并強(qiáng)調(diào)合規(guī)性，防止資本外逃和不良投資。
二、申請(qǐng)ODI企業(yè)的要求
中國(guó)企業(yè)申請(qǐng)ODI時(shí)，對(duì)企業(yè)的利潤(rùn)和成立年限等均有一定的要求，以確保企業(yè)具備足夠的經(jīng)濟(jì)實(shí)力和運(yùn)營(yíng)經(jīng)驗(yàn)來進(jìn)行境外投資。
（一）企業(yè)利潤(rùn)要求
1、盈利能力
申請(qǐng)企業(yè)需要有實(shí)際經(jīng)營(yíng)并具備持續(xù)的盈利能力，監(jiān)管部門通常會(huì)要求企業(yè)在申請(qǐng)ODI前的最近三年內(nèi)持續(xù)盈利，以證明該企業(yè)具有良好的經(jīng)營(yíng)狀況和資金流動(dòng)性。
2、財(cái)務(wù)健康狀況
申請(qǐng)企業(yè)需要提供完整的財(cái)務(wù)報(bào)表，包括資產(chǎn)負(fù)債表、利潤(rùn)表和現(xiàn)金流量表，證明其財(cái)務(wù)狀況良好，具備足夠的資本來支持境外投資項(xiàng)目。
3、資金來源合法
申請(qǐng)企業(yè)需要提供資金來源證明，確保投資資金合法合規(guī)。資金可以來自企業(yè)自有資金、銀行貸款或其他合法渠道，但需明確其合法性和來源的真實(shí)性。
（二）成立年限要求
1、最低成立年限
一般情況下，申請(qǐng)企業(yè)需要具備一定的成立年限，以顯示其在市場(chǎng)中的穩(wěn)定性和運(yùn)營(yíng)經(jīng)驗(yàn)，通常情況下申請(qǐng)企業(yè)至少需要成立一年。但為提升申請(qǐng)通過率，我們建議企業(yè)需要成立三年以上為佳。
2、經(jīng)營(yíng)經(jīng)驗(yàn)
對(duì)于特定行業(yè)或特定規(guī)模的企業(yè)，可能要求其具備一定的行業(yè)經(jīng)驗(yàn)和經(jīng)營(yíng)記錄，以確保其在境外投資中能夠有效管理和運(yùn)營(yíng)。
（三）其他要求
1、行業(yè)和項(xiàng)目合規(guī)性
申請(qǐng)企業(yè)需要確保投資項(xiàng)目符合中國(guó)和目標(biāo)國(guó)家的法律法規(guī)。對(duì)于涉及敏感行業(yè)或敏感國(guó)家的投資項(xiàng)目，可能會(huì)有更嚴(yán)格的審批要求。
2、管理能力和團(tuán)隊(duì)經(jīng)驗(yàn)
企業(yè)需要具備良好的管理能力和國(guó)際化運(yùn)營(yíng)經(jīng)驗(yàn)，特別是對(duì)境外市場(chǎng)的了解和風(fēng)險(xiǎn)管理能力。企業(yè)管理團(tuán)隊(duì)的國(guó)際經(jīng)驗(yàn)和專業(yè)背景也是審批的重要考慮因素。
3、企業(yè)信用記錄
良好的企業(yè)信用記錄是申請(qǐng)ODI的關(guān)鍵，企業(yè)需要確保沒有重大違法違規(guī)記錄和不良信用記錄。
（四）ODI目的性要求
1、境外新設(shè)公司
如果企業(yè)想要在境外新設(shè)一家公司，則該境外公司必須由境內(nèi)公司作為股東，以全資或部分控股的形式進(jìn)行投資。
2、境外收購(gòu)公司
如果企業(yè)想要在境外收購(gòu)一家公司，則該境外公司必須由境內(nèi)公司作為收購(gòu)方股東，并聘請(qǐng)專業(yè)律師出具盡職調(diào)查報(bào)告來證明其合法性。
三、ODI的申請(qǐng)
（一）準(zhǔn)備階段
1、項(xiàng)目可行性研究
項(xiàng)目可行性研究是ODI申請(qǐng)的關(guān)鍵，其需要對(duì)擬投資項(xiàng)目進(jìn)行詳細(xì)的可行性研究，包括市場(chǎng)分析、財(cái)務(wù)分析、風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估等，來提升公司對(duì)外投資的真實(shí)性和可行性。
2、法律盡職調(diào)查
申請(qǐng)企業(yè)不僅需要對(duì)項(xiàng)目可行性進(jìn)行研究，同時(shí)還需要深入了解投資目的國(guó)的法律環(huán)境、稅收政策、外匯管理等，對(duì)基于投資而產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)和不良影響制定應(yīng)對(duì)措施。
（二）申請(qǐng)材料
1、企業(yè)基本情況：包括企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證等。
2、項(xiàng)目情況：包括項(xiàng)目備案表、可行性研究報(bào)告、投資環(huán)境分析報(bào)告、法律盡職調(diào)查報(bào)告、境內(nèi)主體投資決議、投資協(xié)議、股權(quán)結(jié)構(gòu)圖、目標(biāo)公司基本情況及公司章程、真實(shí)性承諾、項(xiàng)目背景說明等。
3、資金來源證明：包括大于投資數(shù)額的銀行資產(chǎn)證明、貸款合同、資金使用證明等。
4、財(cái)務(wù)報(bào)表和資金來源證明：提供上年度資產(chǎn)負(fù)債率低于70%且凈資產(chǎn)回報(bào)收益率大于5%的審計(jì)報(bào)告、最近三年的財(cái)務(wù)報(bào)表和資金來源證明文件等。
5、備案或核準(zhǔn)申請(qǐng)表：根據(jù)項(xiàng)目性質(zhì)，向所在地的省級(jí)發(fā)改委和商務(wù)委進(jìn)行備案，或向國(guó)家發(fā)改委和商務(wù)部申請(qǐng)核準(zhǔn)。
6、外匯登記和資金匯出：獲得備案通知書或核準(zhǔn)文件后，以辦理外匯登記和資金匯出手續(xù)。
（三）審批和備案
ODI的審批單位一般為商務(wù)委和發(fā)改委，商務(wù)委具體審批企業(yè)境外投資的事項(xiàng)，在審核通過后會(huì)頒發(fā)《企業(yè)境外投資證書》，而發(fā)改委則具體監(jiān)管企業(yè)境外投資行業(yè)的流向，并在審核通過后頒發(fā)《境外投資項(xiàng)目備案通知書》。
提交申請(qǐng)材料后，商務(wù)委和發(fā)改委會(huì)對(duì)項(xiàng)目進(jìn)行審查，審查內(nèi)容包括項(xiàng)目的真實(shí)性、合規(guī)性和可行性。對(duì)于一般性的境外投資項(xiàng)目，企業(yè)需向所在地的省級(jí)發(fā)改委和商務(wù)委進(jìn)行備案，審批時(shí)間一般為20個(gè)工作日。對(duì)于涉及敏感國(guó)家、敏感行業(yè)或投資額大于10億人民幣的境外投資項(xiàng)目，需向國(guó)家發(fā)改委和商務(wù)部申請(qǐng)核準(zhǔn)，審批時(shí)間一般為40個(gè)工作日。審查通過后，相關(guān)部門會(huì)出具備案通知書或核準(zhǔn)文件。需要注意的是，實(shí)踐中，商務(wù)委一般會(huì)在發(fā)改委頒發(fā)《境外投資項(xiàng)目備案通知書》后才會(huì)對(duì)《企業(yè)境外投資證書》進(jìn)行審批，且相關(guān)企業(yè)需要在收到《企業(yè)境外投資證書》后的兩年內(nèi)對(duì)外開展投資。此外，如果境內(nèi)企業(yè)投資的金額超過500萬美金，則其還需要提前得到外管局的批準(zhǔn)，并取得《境外直接投資外匯登記證》。
（四）外匯登記和資金匯出
當(dāng)企業(yè)順利獲得備案通知書或核準(zhǔn)文件后，其還需要到外匯管理部門辦理外匯登記，一旦完成外匯登記，企業(yè)即可直接通過銀行辦理資金匯出，用以成立境外公司或?qū)δ繕?biāo)公司進(jìn)行收購(gòu)。
四、申請(qǐng)實(shí)務(wù)中的常見問題
（一）項(xiàng)目可行性研究不充分
許多企業(yè)往往基于一定的急迫性，對(duì)目標(biāo)市場(chǎng)的研究不夠深入，導(dǎo)致項(xiàng)目可行性研究不充分進(jìn)而在申請(qǐng)ODI時(shí)受到阻礙。
（二）資金來源不明確
實(shí)踐中，政府對(duì)境外投資資金來源的審查非常嚴(yán)格，申請(qǐng)企業(yè)需確保資金來源合法合規(guī)，并提供充分的證明材料予以佐證。
（三）法律盡職調(diào)查不足
企業(yè)在進(jìn)行境外投資前，需充分了解目標(biāo)國(guó)家的法律環(huán)境，避免因法律風(fēng)險(xiǎn)導(dǎo)致投資失敗。
（四）備案或核準(zhǔn)流程復(fù)雜
境外投資涉及多個(gè)審批部門，申請(qǐng)企業(yè)需提前了解備案或核準(zhǔn)的具體要求，將申請(qǐng)材料準(zhǔn)備齊全，避免因材料不全導(dǎo)致審批延誤。
（五）外匯管理問題
外匯管理是境外投資中的重要環(huán)節(jié)，企業(yè)需遵守國(guó)家外匯管理的相關(guān)規(guī)定，確保資金的順利匯出。
五、ODI缺失的法律風(fēng)險(xiǎn)
（一）行政+刑事處罰
對(duì)于未取得ODI而擅自對(duì)外投資的中國(guó)企業(yè)而言，可能會(huì)基于該違法行為遭受行政處罰，具體可能會(huì)對(duì)投資主體及相關(guān)責(zé)任人作出警告和罰款，構(gòu)成犯罪的還可能會(huì)被依法追究刑事責(zé)任。
（二）中止投資
行政機(jī)關(guān)可能會(huì)要求投資主體中止甚至是追回對(duì)外投資，并對(duì)其外匯出口進(jìn)行管制，這會(huì)對(duì)企業(yè)的境外布局和投資行為造成極大阻礙，同時(shí)還有可能據(jù)此對(duì)境外方承擔(dān)高額的違約責(zé)任。
（三）返程投資受限
如果境外投資后還需要返程投資回大陸用以上市等目的，則ODI的缺失可能會(huì)影響投資資金回到中國(guó)，進(jìn)而影響企業(yè)上市的進(jìn)程。
（四）無法享受補(bǔ)貼
如果相關(guān)投資主體符合向我國(guó)政府申請(qǐng)相關(guān)補(bǔ)貼的條件，則基于投資的中斷也勢(shì)必將影響公司對(duì)該補(bǔ)貼的申請(qǐng)。
中國(guó)企業(yè)進(jìn)行ODI是提升國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力的重要途徑，但同時(shí)也面臨諸多挑戰(zhàn)。企業(yè)需充分準(zhǔn)備，了解相關(guān)政策和流程，做好項(xiàng)目可行性研究和法律盡職調(diào)查，確保投資的順利進(jìn)行和成功實(shí)施。通過合理規(guī)劃和有效管理，中國(guó)企業(yè)方可在國(guó)際市場(chǎng)上獲得更多的機(jī)會(huì)和收益。
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